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建設工程企業(yè)法律風險課程

【課程背景】
項目合同履約的精細化管控是未來發(fā)展的大勢所趨，但是項目在建設過程中所產(chǎn)生的問題也相當復雜，項目將面臨安全生產(chǎn)、分包管理、項目建設、財務、法律、政策等多方面風險問題，如不能正確對待這些風險，將會導致項目失敗，給企業(yè)自身釀成不可挽回的損失。如何避過這些“坑”，躲過這些“雷”，提高施工企業(yè)防范意識，降低施工企業(yè)運營風險，優(yōu)化施工企業(yè)成本和管理模式是施工企業(yè)面臨的主要問題。
本課程基于法律視角和項目實操視角兩個維度，從總包合同、工程索賠、工程結算等方面，直擊項目開發(fā)中的痛點、破解之道，結合案例及數(shù)據(jù)分析，就項目建設開發(fā)過程中結算與索賠的風險防范進行剖析與探討。

【課程目標】
本次課程以案例入手，條分縷析，將風險從事后處理轉(zhuǎn)變?yōu)槭虑邦A防、事中應對。從而打造施工企業(yè)核心模塊的風險管控體系，減少項目建設風險及由風險帶來的經(jīng)營成本。
課程以全員風險管理理念，與業(yè)務流程相結合的過程管理與知識管理，結合公司管理與項目建設的各個模塊，介紹標桿企業(yè)的風險管理理念、實踐與經(jīng)驗、教訓，為企業(yè)風險管理提供全面的解決方案。
課程實戰(zhàn)，內(nèi)容實操，觀點新銳。將風險識別規(guī)避能力轉(zhuǎn)化為企業(yè)實實在在的利潤。

【學員對象】建筑企業(yè)的總經(jīng)理、副總、項目負責人，工程，成本、采購，法務等中高層管理人員

【課程提綱】
第一部分 總包合同效力
一、總包合同無效的五種情形
思考：未取得建設工程規(guī)劃許可證的項目總包合同是否無效？
思考：缺乏資質(zhì)的施工單位的施工合同是否無效？
思考：若開發(fā)商能夠辦理審批手續(xù)而未辦理，能否依次確認建設工程施工合同無效的？
二、總包合同無效如何處理？
1、施工合同無效還能否結算——無效合同的結算前提
2、合同無效的過錯方——過錯方責任承擔
【案例】：合同無效，但質(zhì)量驗收不合格，開發(fā)商能否拒付工程款？
三、黑白合同的效力問題
1、黑白合同之爭——多份有效/無效合同并存的情況下，合同效力及履行確認
【案例】：一張?zhí)靸r承諾函——黑白合同的糾紛要點
思考：項目印章審批及管理風控要點
2、一旦發(fā)生黑白合同沖突，效力確認——江蘇高院的啟示
3、如何避免總包合同歸于無效——黑白合同風險風控要點
【案例】：總承包合同無效是否導致分包合同無效

第二部分 項目停緩建及不可抗力
一、項目停緩建
1、項目停緩建的理由及情況
思考：項目停緩建中項目工地的保護義務（概念——擴大損失）
【案例】：停緩建中索賠的計算——承包人停工損失的舉證
2、疫情中項目停緩建的證據(jù)收集
1)*禁止期間
2)申請復工期間——業(yè)主溝通
3)政府批準復工——獲批的合理期間
4)正式開工——產(chǎn)能達標
二、不可抗力
1、 “三不能”——不能預見、不能避免且不能克服
【案例】：不可抗力的證明——寧波市住建委的《緊急通知》
2、不可抗力發(fā)生的后果——合同解除及免責
思考：先違約后發(fā)生不可抗力，能否免責？
思考：發(fā)生不可抗力事件后，責任承擔主體及索賠情況
3、原材料漲價能否視為不可抗力
【案例】：在合同約定固定總價或未對原材料價格上漲調(diào)整進行約定的情況下，施工單位面對原材料漲價可否提出調(diào)價申請？
【概念辨析】不可抗力、商業(yè)風險、情勢變更——法院視角下的判斷及區(qū)分
【案例】：開發(fā)商逾期開工后遇到原材料上漲，承包人能否索賠？

第三部分 工期、計價計量及工程質(zhì)量
一、工期管理
1、工期必含的四個日期及工期重要節(jié)點
2、支付節(jié)點——按周期vs按形象進度
思考：哪些情況下發(fā)包人可以暫停付款？
3、非現(xiàn)金支付
1)商業(yè)承兌匯票
【案例】：商票出現(xiàn)無法到期兌現(xiàn)的情況，持票人應該怎么做呢？
2)商業(yè)保理
【案例】：商業(yè)保理的應收賬款權利轉(zhuǎn)讓
二、項目工程的計價與計量
【案例】：乙供材的憂傷——驗收及交接標準
1、計價和計量的的基礎——文件材料
2、一般常用的計價方式——模擬清單
思考：開發(fā)商偏愛模擬清單的理由？
思考：固定綜合單價內(nèi)是否有暫定單價？
3、清單的突破口——可調(diào)價項目

第四部分 如何進行“工程索賠”
1、什么是工程索賠
1)索賠主體
2)索賠原因
3)索賠程序
4)索賠結果
5)索賠目的
【概念辨析】索賠vs簽證
2、施工索賠的機會及形成
思考：簽證是否必須包含責任承擔方？
思考：業(yè)主方的哪些行為或客觀因素會給施工單位提供施工索賠的機會？
1)業(yè)主的行為（先天不足）
【案例】：隨意的設計變更，天價的解約賠償
2)業(yè)主的行為（后天作）
【案例】：烤死人大廈
3)業(yè)主的行為（客觀因素）
【案例】：只有監(jiān)理簽字的簽證法律效力如何認定？
4)不可抗力
5)分包商的行為
【案例】：飄忽不定的結算價——是否需要堅持底線？
3、索賠種類及索賠費用的組成
4、索賠證據(jù)
1)合同文件
2)業(yè)主發(fā)文
3)溝通文件
4)事實文件
5、函件發(fā)送要點
思考：竣工驗收和竣工驗收備案的責任主體到底是誰？
思考：配合竣工驗收及備案是承包人義務還是權利？
【案例】：疑難復雜的總包竣工糾紛案件——查封、反訴、鑒定、指定分包、竣工勒索等因素

第五部分 工程結算
1、工程結算與審計的關系
思考：何為審計？審計有哪幾種類型？為什么會出現(xiàn)審計與結算的矛盾？
思考：何種情況以審計機構核定金額為準，何種情況以承發(fā)包雙方結算為準？
思考：在未約定結算或?qū)徲嫊r間點情況下，一般法院認定的合理時長為多久？
1)政府審計案件的常見裁判思路
【案例】：雙方約定結算以審計為準，但是條款卻無效
2)非政府審計案件的常見裁判思路
思考：法院對于審計類案件判決的依據(jù)及審查思路
【案例】：雙方明確約定審計機構及審計方式，法院為何還要查實審計情況？
2、總包合同無效的價款結算
1)施工合同無效還能否結算——無效合同的結算前提
2)合同無效的過錯方——過錯方責任承擔
思考：合同無效后，工程價款數(shù)額可以參照適用，但是付款時間、工程款支付進度、下浮率等事項是否可以參照適用？
【案例】：因未取得工規(guī)證而導致合同無效的法律后果
思考：合同被確認無效后，應折價補償，實際施工人是否可主張工程款？發(fā)包人是否可主張管理費？
3、倒簽合同的結算
思考：合同倒簽是否可以規(guī)避風險？
【案例】：說不清的結算單價
4、承包人單方結算
1)以送審價為準的適用前提
【案例】：為何單方結算未被支持——法院的說理及依據(jù)
2)成就的條件——滿足四部結算過程
5、“背靠背”條款
【案例】：實際施工人的分包協(xié)議漏洞
思考：“背靠背”條款的常見表述

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