近年以來,越來越多的民營企業(yè)或企業(yè)家因涉嫌刑事犯罪而破產(chǎn)、倒閉或者鋃鐺入獄,因而刑事法律是懸在企業(yè)和企業(yè)家頭上的一把利劍。
企業(yè)和企業(yè)家稍有不慎就會遭遇風險。但是平日里企業(yè)家的精力和時間主要關注業(yè)務的推廣,企業(yè)的管理重心是企業(yè)的發(fā)展,壯大,企業(yè)的前景等。即使涉及到法律風險,企業(yè)家往往是關注企業(yè)自身經(jīng)營所產(chǎn)生的迷商事法律風險,而忽略了企業(yè)家自身所面臨的刑事法律風險。
而現(xiàn)代生產(chǎn)經(jīng)營過程中,企業(yè)家所面臨的刑事法律風險,則在某種意義上來講,甚至比民商事法律風險更大,甚至會給企業(yè)帶來滅頂之災。企業(yè)刑事法律風險具有雙重處罰性。在司法實踐中,對犯罪企業(yè)的刑罰是罰金罰,但同時會對直接責任的主管人員或其他直接責任人員處以人身刑。企業(yè)受到刑事處罰,會信譽清零,資源流失可能會倒閉,企業(yè)家會被剝奪人身自由、附加財產(chǎn)刑給家庭帶來危機。
司法實踐中,企業(yè)面臨的刑事法律風險可以分為四類,主要包括企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中的刑事法律風險。企業(yè)管理中的刑事法律風險。企業(yè)交往中的刑事法律風險和融資中的刑事法律風險,這四類對應著刑法規(guī)定的170多個罪名。在企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營中常見的一個法律風險是污染環(huán)境犯罪。所謂的污染環(huán)境,所指的排放、傾倒和處置行為本身都是法律所允許的行為,但是要符合國家規(guī)定的標準。超過國家規(guī)定的標準,向環(huán)境中排放、傾倒、處置有害物質,就有可能污染環(huán)境,進而造成破壞污染事故。最高人民檢察院2016年2月27日公布2015年1月到11月,全國污染環(huán)境案件犯罪嫌疑人1340人。
比如2014年的三月份到4月份,被告人張某、蔡某分別出資入股,未取得經(jīng)營許可證。在正定新區(qū)蟠桃村紅光飼料廠內(nèi)非法拆解廢舊的鉛酸蓄電池,嚴重污染環(huán)境。經(jīng)法院判決,張某、蔡某構成污染環(huán)境罪。最近常見的食藥類的犯罪。生產(chǎn)銷售偽劣商品罪與污染環(huán)境罪一樣,以前此類犯罪只要沒有造成嚴重的損害后果,特別是沒有傷亡事故的發(fā)生,司法機關基本上是不進行立案調查或者進行刑事追責的,基本以行政處罰為主。但隨著人們對食品安全關注度的增加,司法機關無論從立法和司法上都加大了對此類犯罪的打擊力度。
企業(yè)管理中的刑事法律風險,企業(yè)和企業(yè)家的資產(chǎn)混同會導致企業(yè)家涉嫌挪用資金罪或職務侵占罪。特別在家族企業(yè)中,企業(yè)家常常認為這個企業(yè)就是自己的,根本就沒有意識到企業(yè)資產(chǎn)和自己的資產(chǎn),不是同一性質的財產(chǎn)。因此支配企業(yè)的錢往往非常隨意。比如將企業(yè)的錢劃入自己的賬號,或者是關聯(lián)企業(yè),或者是未經(jīng)其他股東的同意對外借款等行為。例如貓企業(yè)家名下控股有兩家企業(yè),其中一家企業(yè)資金困難。該企業(yè)家將自己控股的一家企業(yè)賬上的50萬元劃入到困難企業(yè)。此后。這家企業(yè)的一名股東舉報,該企業(yè)家以涉嫌挪用資金罪立案調查。
最后危害稅收征管罪。提到稅收類案件,我相信大家這兩年的認識也比較深入。刑法第三章第六節(jié)規(guī)定了危害稅收征管罪,一共涉及到16個罪名。如果企業(yè)沒有稅務風險管理意識,很容易就出現(xiàn)稅收違法行為,嚴重的則涉嫌稅務犯罪。那么虛開增值稅專用發(fā)票罪,虛開增值稅專用發(fā)票罪是企業(yè)管理過程中涉及稅務問題時最主要的罪名。它是指違反國家發(fā)票管理法規(guī),為他人虛開,為自己虛開,讓他人為自己虛開,以及介紹他人虛開增值稅發(fā)票的行為。近年來,企業(yè)面臨經(jīng)營困難,員工工資提高,成本增大,壓力巨大,相當一部分企業(yè)有偷稅行為表現(xiàn)突出的,在民營企業(yè)中,常常有兩本賬冊。一本是提供給稅務機關的,以及應付稅務機關的檢查的。另一本是企業(yè)內(nèi)部的賬冊。這樣做,企業(yè)減少了稅負,但會帶來更大的風險,不經(jīng)意間就會面臨刑事法律責任。因而,企業(yè)應該誠信納稅,尤其是注意定期進行稅務風險評估,合理控制稅務管理的流程和控制方法,全面控制稅務風險。收購了稅務類犯罪。
近年來,為了保障勞動者的相關權益。會增加了一個罪,名叫拒不支付勞動報酬罪。刑法第276條第一款規(guī)定。拒不支付勞動報酬罪是轉移財產(chǎn)逃匿等方法,逃避支付勞動者的勞動報酬,或者是有能力支付而不支付勞動者的勞動報酬,并且數(shù)額較大的行為。經(jīng)政府有關部門責令支付仍不支付的。要處三年以下有期徒刑或者拘役。并處或者單處罰金。如果造成了嚴重后果的,要處三年以上七年以下有期徒刑并處罰金。本條是關于惡意不支付勞動報酬罪的規(guī)定。本罪的客觀方面表現(xiàn)為兩種情形。一是以轉移財產(chǎn)逃匿等方法逃避支付勞動者的勞動報酬。轉移財產(chǎn)。就是通過無償贈與,惡意抵低價轉讓過戶登記等方式,將本來屬于自己名下的財產(chǎn)轉移到他人名下。一是有能力支付,而支付勞動報酬者的報酬數(shù)額較大經(jīng)政府有關部門責令支付仍不支付。如果數(shù)額未達到較大或者未經(jīng)政府有關部門責令支付,又或者經(jīng)政府有關部門責令支付而支付的,這幾種情況也都不構成本罪。而對于有惡意不支付勞動報酬行為的,尚未造成嚴重后果,在提起公訴前支付勞動者的勞動報酬,并依法承擔相應賠償責任的,可以減少或者免除處罰。刑法修正案八將部分拒不支付勞動報酬的行為入刑。很明顯,其目的是加大對勞動者獲得報酬合法權益的保護力度。一個簡單的案例。包工頭胡某因拖欠民工工資12萬元逃匿,被四川省成都市雙流縣人民法院一審判處有期徒刑一年,并處罰金2萬元。該案是首例的拒不支付勞動報酬刑事案件。自從有了拒不支付勞動報酬,刑事案件定罪量刑的依據(jù)以后,勞動者的討薪情況有了相應的好轉。很多企業(yè)家債務可以不還,但員工的工資盡量歸還,是為了避免承擔刑事責任。
企業(yè)在交往的過程當中會存在哪些法律風險。在企業(yè)交往的過程當中,不得不提及兩個罪名,其中之一就是行賄罪。因為刑法第390條規(guī)定,行賄罪是為了謀取不正當?shù)睦妫o予國家工作人員以財物的,是行賄罪。在中國是一個人情的社會,企業(yè)在發(fā)展的過程當中,常常出現(xiàn)權力關系什么糾纏的相關情形。某些企業(yè)家為了企業(yè)的生存和發(fā)展及獲取高額的利潤和回報,對官員進行利益的輸送。那么隨著反腐力度持續(xù)不斷的加大,預防企業(yè)腐敗現(xiàn)象,規(guī)避企業(yè)的刑事法律風險。最后我們來看一下企業(yè)融資過程當中最常見的一些法律風險。大多數(shù)企業(yè)家會面臨著資金短缺、融資困難的問題。為了企業(yè)自身的生存和發(fā)展,企業(yè)家在無法通過正常的融資渠道獲取經(jīng)營所需資金時,往往就會通過法律規(guī)定以外的其他方式來進行融資。
而企業(yè)融資類形式,法律風險主要是在兩種融資的過程當中,一是向機構貸款過程中。向社會公民公開募集過程中,可能會觸犯非法吸收公眾存款罪、集資詐騙罪。比較常見的非法吸收公眾存款罪。刑法第176條。非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款,擾亂金融秩序的,處三年以下有期徒刑或者拘役,并處或者單處2萬元以上20萬元以下的罰金。數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,處三年以上十年以下有期徒刑,并處5萬元以上50萬元以下的罰金。關于集資詐騙是在非法吸收公眾存款的基礎上,他的上一級更嚴重的一個罪名。刑法第192條。以非法占有為目的,使用詐騙方法,非法集資數(shù)額較大的,處五年以下有期徒刑或者拘役,并處2萬元以上20萬元以下罰金。數(shù)額巨大或者有其他嚴重情節(jié)的,要處五年以上十年以下的有期徒刑。這種涉眾型的經(jīng)濟犯罪,從法條上可以看出,集資詐騙比非法吸收公眾存款罪量刑較重。
非法吸收公眾存款罪,量刑起點是三年以下有期徒刑或者拘役。而集資詐騙罪量刑起點是五年以下有期徒刑或者拘役。在實務操作中,主觀上是否具有非法占有目的,是區(qū)分集資詐騙罪與非法吸收公眾存款罪的關鍵。根據(jù)集資以后資金的總體運作方式來認定非法占有的目的。
如果行為人集資后攜款潛逃或者全部揮霍,當然就可以認定具有非法占有的目的。但實踐中情況可能更為復雜。根據(jù)案例情況,具體來討論分析。下面分享一下向金融機構貸款過程中可能會觸犯貸款詐騙罪、票據(jù)詐騙罪的。企業(yè)家為了向銀行貸款滿足銀行貸款的審批標準和要求,銀行常??陬^指示企業(yè)來更改財務數(shù)據(jù),以符合銀行要求的貸款條件和財務審查需求。
企業(yè)家為了獲取銀行貸款,基本上都會滿足銀行的要求,修改財務報表和數(shù)據(jù)。但一旦企業(yè)無力或者是無法歸還銀行貸款時。企業(yè)家同時也面臨貸款詐騙罪、票據(jù)詐騙罪被追究刑事責任的風險。企業(yè)刑事法律風險存在于設立運營到終止的各個環(huán)節(jié)。那企業(yè)家怎樣來防范刑事法律風險,提高企業(yè)家刑事法律風險意識?企業(yè)家應多接受刑事法律風險培訓,認識到,刑法不僅僅是用來懲罰不法行為,也是用來保障其合法權益的。建立企業(yè)法律顧問制度,可以使包括刑事法律風險在內(nèi)的法律風險管理,重點從事后的處理向事前防范去轉移,將預防思維導入企業(yè)刑事法律風險防控,推薦企業(yè)內(nèi)部反腐的公開化、透明化,預防企業(yè)的腐敗現(xiàn)象。
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